企業設立登記制度改革理論邏輯

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摘要:改革以理論為先導。我國企業設立登記制度改革是人民主體性、政府職能轉變、資本擴展和新型監管模式替代等理論發展的邏輯結果和現實表現。企業設立登記制度根植于人的權利理念，這種理念文化的發展深層驅動著制度的變更;政府與市場關系的理論發展推動著行政審批制度改革向企業設立行政審批擴展;資本雇傭勞動理論的突破與新型監管機制的設計，使這項改革成為可能。

關鍵詞:企業;設立登記;改革;理論

改革開放以來，我國改革的每一次重大突破，都首先是理論的突破。近年來，我國企業設立登記制度改革取得了突破性進展，注冊資本從實繳制改為認繳制，住所登記簡化，住宅可以作為經營場所，可“一址多照”“一照多址”，改“先證后照”為“先照后證”，證照分離，采取多證合一、一照一碼，放寬了市場準入標準，降低了企業設立成本，實現了企業設立登記的便捷、高效。對于這項改革，學界和業界進行了大量研究。其中關于這輪改革的緣由、必然性和必要性，多從改革前企業設立登記的煩瑣、低效與高成本等現實缺陷入手進行陳述，多從大眾創業、為經濟發展尋找新動能等經濟發展現實需求進行定位。企業設立登記制度改革的緣由、必然性和必要性問題，內含著改革的動因問題和改革的決定問題。關于企業設立登記制度改革的決定問題，可以從這種制度運行的實踐邏輯和理論邏輯兩個維度進行認知、把握。本文試圖從扎根于現實的理論發展維度對這輪改革的基礎理論邏輯做些探討。而在這方面國內學界也已進行了一些研究。例如，從政府職能理論和法治政府理論進行企業注冊登記制度的理論分析;［1］從有限政府理念、企業自由理念、創新發展理念分析商事制度改革的基礎理念。［2］企業登記設立制度改革決定問題涉及的理論較多，本文僅從人民主體性等理論進行立論，其基本觀點是，企業設立登記制度改革是相關理論發展的邏輯結果和現實表現。其根據是企業設立登記制度根植于關于人的權利理念，這種理念文化的發展深層驅動著制度的變更;而政府職能理論的發展推動著行政審批制度改革的擴展，將改革指向企業設立行政審批;資本雇傭勞動理論的突破與新型監管理論的支撐，使這項改革在理論上成為可能。

一、人民主體性理論發展邏輯

企業設立登記從現象上看是一個經濟問題，而這種現象的背后，政治體制、經濟基礎、社會狀況、文化傳統等都發生著制約作用，在眾多作用中，文化具有奠基性意義?；仡櫰髽I設立登記制度的演變，相關文化特別是關于人的權利的理念決定著企業設立登記制度的形態。這種文化通過成為立法理念，影響立法，從而決定企業設立登記制度形態。英美法系國家企業設立登記制度的基礎理念是天賦權利理論。這種理論認為，從事營利性商業活動是每個公民的天賦或法定權利，因而無需任何行政部門再以商事登記的程序予以確認和限制，任何有經營能力的公民都可以根據自己的經營意愿，依法從事經營活動，取得合法收益。在這種理念或理論指導下，企業商事登記對公民來說，是天賦權利的行使，對政府來說，是對公民天賦權利的確認服務。因而這些國家的企業設立登記寬松、快捷，實行寬進嚴管的制度。而我國企業設立登記制度內含的基礎文化理念一度是賦權理論，企業設立登記是賦予公民經營的權利，是企業設立申請人求取權利，政府賦予權利。賦權意味著需要對申請人主體資格進行嚴格審查。［3］這種狀況一直到近年來人民主體性得到前所未有的弘揚、人民利益成為制度安排的直接考量標準的條件下才得到改觀。人民主體性表明的是，人民群眾具有自主、自由、能動的特性及相應的權利，表明人民群眾具有至上的地位，包含了人的權利理念。人民主體性是歷史唯物主義的基本原理，在以馬克思主義作為改革發展指導思想的中國，人民主體性思想一直處于核心地位，無論是思想，還是中國特色社會主義理論，都十分重視人民性，都以實現人民的利益為根本目標。特別是以不忘共產黨人的初心，站在新時代的前沿，詮釋了人民主體性思想。“人民主體地位是治國理政思想的核心理念。人民主體地位理念以人民群眾創造歷史的唯物史觀為理論基礎，以中國傳統民本思想的合理內核為文化淵源。”［4］“對社會發展特別是改革發展中主體性的關注，是觀察和思考改革開放問題的一個重要的切入點;而人民主體思想，則是新時代中國特色社會主義思想的本質和核心，這一本質明確規定了我們黨必須把人民主體地位落到實處”。［5］“人民性是關于全面深化改革系列重要講話精神的本質特性”，是全面深化改革的根本遵循。［6］改革開放以來，制度安排的人民主體性理論闡述逐步深入，特別是黨的十八大以來，這一理論得到了極大豐富，由此人民主體性得到前所未有的提升，人民群眾制度地位得到前所未有的落實，人民群眾利益更加切實地成為制度設計的出發點和落腳點。作為中國改革制度安排的重要基礎理論之一，人民主體性理論也是企業設立登記制度的基礎理論，這一理論與服務政府、法治政府和責任政府建設理論相融合，直接融入政府建設實踐，與大眾創業創新需求相促進，迅速導向企業設立登記制度改革實踐，政府審批企業設立轉向政府提供企業設立的政務服務。

二、政府職能轉變理論發展邏輯

改革開放以來，在改革實踐的不斷推進進程中，我國政府職能轉變理論逐步建立、發展。這種建立、發展包含的內容比較豐富，這里主要對政府和市場關系的理論進行簡要陳述。改革開放以來，政府作用的演進過程是政府逐步走向服務政府、責任政府、法治政府的過程，其中貫穿著職能關系的理順、組織結構的優化等效率提升主線。這種邏輯運行，是理論邏輯在現實中的反映。政府與市場在經濟體系中的互補關系，決定了探討政府的作用，不能不研究市場的作用。改革開放以來，政府與市場關系理論的演變，主要表現為市場輔助性作用理論、基礎性作用理論和決定性作用理論三個階段。這三個階段體現了我們對政府與市場關系認識的進程，體現了政府與市場關系理論的演進邏輯。第一，市場輔助性作用理論。從改革開放開始到1992年黨的十四大期間，我國一批經濟學者主張在計劃經濟框架內引進價值規律，在政府對資源配置發揮決定作用時發揮價值規律在資源配置中的輔助性作用。1982年黨的十二大提出“計劃經濟為主，市場調節為輔”原則，認可了市場的空間。1984年黨的十二屆三中全會通過的《中共中央關于經濟體制改革的決定》提出，“社會主義計劃經濟必須自覺依據和運用價值規律，是在公有制基礎上的有計劃的商品經濟”。這個判斷的作出，在理論上實現了重大突破。社會主義經濟的天平傾向了商品經濟，社會主義“計劃經濟”就是“有計劃的商品經濟”。雖然“商品經濟”這一概念回避了“市場”字眼，但它給市場留下了較大空間。1987年黨的十三大提出，社會主義有計劃商品經濟的體制應該是計劃和市場內在統一的體制，“國家調節市場，市場引導企業”，市場地位極大提高，將國家調節置于市場調節之上，市場直接引導企業配置資源，向發揮基礎性作用的市場邁出了重要一步，認同了計劃與市場共同調節經濟的作用模式。第二，市場基礎性作用理論。1992年，由于“姓資”“姓社”問題在理論上得到詮釋，市場地位得到肯定，經濟體制改革的目標得以確立。建立社會主義市場經濟體制，就是要使市場在社會主義國家宏觀調控下對資源配置起基礎性作用。市場對資源配置發揮基礎性作用，其內涵是經濟活動遵循價值規律，服從供求機制、價格機制和競爭機制的作用，把資源配置到效益較好的環節中去。從黨的十四大到十八大，或者說從黨的十四屆三中全會到十八屆三中全會的20年間，我國經濟體制改革是在市場基礎性作用理論指導下展開的。第三，市場決定性作用理論。2013年召開的黨的十八屆三中全會明確，經濟體制改革是全面深化改革的重點，核心問題是處理好政府和市場的關系，使市場在資源配置中起決定性作用和更好地發揮政府作用。市場在資源配置中的作用由基礎性調整為決定性，這是我國社會主義經濟理論的新發展，是對政府與市場關系認識的巨大進步。這一理論轉變所蘊含的內在意義，一是在基礎性作用中，存在著兩個層次的調節，即國家調節和市場調節，國家調節市場，市場引導企業。在市場發揮決定性作用時，要求更好地發揮政府作用，表明政府作用與市場作用是并列的，不是同一系統內的不同層次的關系。因而在決定性作用中，市場自主發揮作用，不再在國家調節下發揮調節作用，由市場配置的資源，市場自主決定。二是國家的宏觀調控，在市場發揮基礎性作用語境下，是通過國家對市場的調節實現宏觀目標;在市場發揮決定性作用語境下，國家調控的不是對資源配置起決定性作用的市場機制和市場行為，而是影響宏觀經濟穩定的價格總水平、就業總水平和利率總水平。政府并不直接干預市場，而是在職能歸位的境況下發揮應有作用。［7］這一理論發展對企業設立登記的意義在于，當下的企業市場準入行政審批制度必須作出相應調整，應當減少企業進入市場的限制，讓市場發揮決定作用，政府應該加強后續的管理服務。正是在這一理論的指導下，我國開展了新一輪商事制度改革，企業設立登記進入了寬進嚴管時代。政府和市場關系理論向政府規制理論的滲入，促進了企業設立登記制度改革。企業設立登記制度一直被視作政府控制市場準入的重要管制手段，尤其是對于管制性產業，需要實施管制性工具。而企業設立登記是落實國家管制性產業政策的最常見的方式。［8］但政府規制理論告訴我們，除對自然壟斷行業、信息不對稱行業、外部不經濟行業等少數需要政府管制才能保障效率與公平平衡的行業外，其他行業均不應在企業設立登記環節限制進入。

三、資本擴展理論發展邏輯

企業設立登記制度安排，起源于經濟發展需要，直接取決于關于它的理論認知，企業設立登記制度改革，特別是作為企業設立登記制度重心的注冊資本制度改革順應了資本理論發展的邏輯。而從“資本雇傭勞動”到“勞動雇傭資本”的發展，體現了由實物資本到“實物資本+人力資本”的資本擴展邏輯。傳統企業設立需要一定的注冊資本，這是因為有了資本，才能雇傭勞動，形成企業合約，組成企業進行生產。因此這種企業設立的一個重要基礎理論是資本雇傭勞動理論。企業設立為什么是資本雇傭勞動?對于“資本雇傭勞動”，經濟學有多種詮釋，其中比較典型的有三種。第一，古典理論詮釋。這種理論從資本和勞動的社會屬性說明兩者控制與被控制的關系。在勞動力除了自己的勞動之外一無所有之時，而且這種勞動基本上是體力勞動時，他們需要生產資料才能進行生產，而生產資料需要資本家提供，因而他們只能出賣自己的勞動，資本的占有者———資本家提供資本注冊企業，購買或提供生產資料，與勞動力簽訂契約，從而擁有企業生產的控制權和剩余索取權?！榜R克思認為資本家之所以能夠無償占有剩余勞動，原因就在于資本所具有的社會屬性，即散失生產資料的一無所有的工人只有靠出賣勞動力才能獲得生活資料，如果工人不向資本家出賣勞動力，他就無法獲得生存資料，也就無法生存下去。”［9］第二，新古典理論詮釋。這種理論從資本和勞動的技術屬性看待兩者的關系，認為資本和勞動作為兩種生產要素在企業中同等重要，任何一方相對于對方都沒有優勢，在資本更加稀缺的情況下，便出現資本雇傭勞動。第三，現代企業理論詮釋。該理論從多方面論述了資本雇傭勞動的緣由，其主要切入點有風險偏好、團隊生產、資產專用性等。奈特等認為，資本家因風險偏好而承擔著市場風險，因而取得企業經營管理權，獲得企業剩余索取權;工人厭惡風險，不承擔企業經營風險，因而只能得到一定的收入。阿爾軟和德姆塞茨認為，企業實行的是團隊生產方式，這就可能使團隊中的成員偷懶，缺乏工作積極性。為此需要監督者，而監督者必須能夠占有剩余權益，具有修改合約條款和指揮其他成員的權力，否則監督者也缺乏監督積極性，不能履行職責。監督者還必須是團隊固定投入的所有者，因為由非所有者的監督者監督投入品的使用成本過高。［10］42－43張維迎認為，資本可以傳遞有關經營能力的信息，只有那些愿意充當企業家而同時又擁有足夠個人資產的人才能被信賴成為合格的企業家。［10］16－17從張維迎的論述中可以看出，企業由企業家投資設立，企業家由其投入企業的資本顯示其能力，該能力使企業家具有控制企業的權力，擁有企業的剩余索取權。資產專用性理論認為，企業中普通工人的勞動在市場上具有較強的通用性，他們可以退出這個企業流動到其他企業，而且勞動不可追索、不可抵押。他們存在機會主義傾向，會出現偷懶、搭便車行為。資本家投入企業的專用性資產缺乏流動性，一旦投入企業就很難轉作他用或退出企業，而且資本家投資辦企業，著眼的是長遠發展，因此企業的控制權和剩余索取權由資本家享有是最優的權利安排。資本雇傭勞動理論在發展過程中受到多方面的批判，其中一個清晰且重要的脈絡是勞動雇傭資本越來越受到重視，勞動雇傭資本的理論得到發展并占據一定地位。其中關鍵的突破是人力資本理論的提出、發展和得到廣泛的認同。“現代資本理論不是把資本看作是對勞動的強制，資本家對工人的強制，生產資料對工人的強制，而是從微觀層面解釋了個體勞動者作為行動者之所以投資，是為了獲得勞動力的價值和勞動創造的剩余價值的一部分;當代資本理論更加突出了人才資源對經濟發展的決定作用，即隨著人們對企業剩余索取權和控制權的獲得，資本雇傭勞動的邏輯正在逐漸被勞動雇傭資本所替代?！保?1］為什么資本雇傭勞動能夠轉變為勞動雇傭資本?關鍵在于資本相對勞動已經不是稀缺資源，勞動不再大量過剩，掌握科學技術的勞動者相對稀缺，知識、技術等人力資源因素已成為企業發展的決定因素。改革開放以來，我國經濟得到較快發展，工業化已經進入中期，技術雇傭資本企業已經出現，并逐步成為趨勢。在這樣的現實發展和理論支撐背景下，我國開展了企業設立登記注冊資本制改革，實行注冊資本認繳登記制，企業申請人可以以少量的資本創設企業，以自己的技術吸收其他資金加入。由于經濟發展階段和教育、科學發展的制約，掌握特定科學技術的勞動者總量占比較小，因而我國現階段只是邁入了勞動雇傭資本階段，大量的企業仍然需要資本雇傭勞動，因而在企業注冊資本制度的安排方面，除從事與金融相關的特定企業仍然實行注冊資本實繳登記制外，企業申請人可以根據自身資本與勞動狀況，選擇注冊資本的總量與結構。因此，在企業設立登記方面，我國已邁入資本雇傭勞動形式與勞動雇傭資本形式共存時期。

四、新型監管模式替論發展邏輯

企業信用蘊含理論認為，企業的設立、運行、變更、清算、注銷等各環節都分布著信用，這些環節的信用既有差異，又相互聯系。這種差異性表明特定環節擁有相應信用，這種信用通過制度安排予以框定，構成企業特定環節的信用蘊含。這種相互聯系表明企業各環節的信用是相通的。企業制度框定的信用是企業基礎信用，這種信用在總體上是一定的，分別坐落于企業的特定環節，并保持相對穩定。然而這種信用又是可以遷移或可以部分遷移的，但不管遷移如何發生，企業信用總體格局應是平衡的，不能導致信用外溢、漏耗或蒸發。通過簡化、放寬企業設立登記必然會將蘊含于這一環節的信用釋放出來，而這一環節釋放出來的信用必須在企業運行環節加以鎖定。換句話說，企業運行環節如果能夠承接企業設立登記環節釋放的信用，那么企業設立登記簡便化、寬松化改革便有可能。［12］企業設立登記制度改革市場準入端的“放”、需要相應強化企業運行端的“管”，而這需要一種新型監管模式替代原有監管模式，滿足企業運行端新的監管需求，這種新型監管模式的核心是信用監管。根據這一理論，為了使企業設立登記制度改革成為可能，必須設計出新型企業監管機制，而這輪企業設立登記制度改革正是遵循著這一邏輯進路進行的。為此國家設計了企業新型監管機制，形成了新的企業監管模式，其主要內容是:以信用管理為核心，以國家企業信用信息公示系統為依托，以企業信息公示、共享為基礎，以隨機監管為主要方式，以部門協同、社會共治為主體協作形式，以聯合懲戒為強力支撐，以司法治理為最終保障。第一，企業信息公示、共享制度。企業信息是指企業從事生產經營活動過程中形成的信息，以及政府部門在履行職責過程中產生的能夠反映企業狀況的信息。企業通過企業信用信息公示系統報送、公示年度報告和獲得資質資格的許可信息。企業未按規定的期限公示年度報告或者未按市場管理部門責令的期限公示有關企業信息，或者隱瞞真實情況、弄虛作假，企業則被列入經營異常名錄，被列入異常名錄企業的法定代表人、負責人將受到相應處罰。①對企業登記涉及后置審批事項的，登記時登記部門告知企業需要獲得有關部門批準后方可開展經營，并與企業法定代表人或其授權人簽署《承諾書》;在辦理登記后，登記部門通過企業信用信息公示系統或企業信息共享平臺自動將登記注冊信息告知相關審批部門。監管部門運用大數據、物聯網等現代信息技術建立問題發現、預警機制，及時發現問題，防范化解風險。第二，隨機監管機制。建立市場主體名錄庫和執法檢查人員名錄庫，通過搖號等方式，從市場主體名錄庫中隨機抽取檢查對象，從執法檢查人員名錄庫中隨機選派執法檢查人員，按隨機抽查事項清單進行檢查，抽查情況及查處結果及時向社會公開，并納入市場主體社會信用記錄。這種機制被稱為“雙隨機———公開”機制。②對特殊市場主體實行分級分類日常抽查監管。第三，主體協同機制。實行工商、質監、食藥監等部門機構的合并，將分散監管轉向一體化監管。監管部門開展協作協同，市場監管部門與相關行業監管部門進行統一監管，實行一個隊伍綜合執法。建立健全網絡市場監管分工協作機制，強化線上線下一體化監管。③發揮行業協會、會計師事務所、公證事務所等機構的監督規范作用，強化對市場主體及其行為的專業服務和監督，對市場主體之間的爭議進行調解、仲裁、裁決。發揮信用評價機構信用評級、提供客觀公正的企業資信信息的作用。發揮消費者群體、媒體等的社會監督作用，推動市場監管的社會共治。第四，信用約束機制。建立市場主體準入前信用承諾制度，將信用承諾納入市場主體信用記錄。在完善“黑名單”管理制度的基礎上，完善法定代表人、相關負責人及高級管理人員任職限制制度，將信用信息作為懲戒失信市場主體的重要依據。實行跨部門聯動響應，對具有不良信用記錄的失信市場主體進行聯合懲戒，在經營、投融資、取得政府供應土地、進出口、出入境、注冊新公司、工程招投標、政府采購、榮譽獲得、安全許可、生產許可、從業任職資格獲得、資質審核等方面，依法予以限制或禁止，形成“一處違法，處處受限”的局面。實行企業信用風險分類管理，依據企業信用記錄，企業風險提示，加強分類監管和風險預防。④第五，司法救濟和刑事懲治機制。注意區分民事爭議與行政爭議，尊重市場主體民事權利。股東與公司、股東與股東之間因工商登記爭議引發民事糾紛時，當事人可依法向人民法院提起民事訴訟，尋求司法救濟。人民法院依法審理股權糾紛、合同糾紛等經濟糾紛案件，保護當事人合法權益。充分發揮刑事司法對犯罪行為的懲治、威懾作用，依法懲處破壞社會主義市場經濟秩序的犯罪行為。⑤

參考文獻

［1］朱宏偉．我國企業注冊登記管理制度改革研究［D］．南京:南京農業大學，2008:1－7．

［2］黃愛學．我國商事登記制度的改革、創新與發展———評深圳和珠海商事登記立法［J］．法治研究，2013(11):28．

作者:周榮華 單位:江蘇省發展和改革委員會