一帶一路外國法查明問題分析

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在全球經濟新形勢下，中國作為世界上貿易額最大的國家，我們與世界各國在民商事領域有著廣泛而密切的合作，因此有必要找出與深入研究與之相關的外國法律，充分了解相關國家的各種情況，為我們的境外投資保駕護航。“一帶一路”倡議涉及面十分巨大，沿線經過國家既有屬于英美法系的新加坡、印度等國，也有屬于大陸法系的俄羅斯、越南等國家，還包括中東一些伊斯蘭法系的國家，法律沖突勢必十分嚴重?！耙粠б宦贰睘樯嫱饷裆淌掳讣砹诵绿魬?，對于外國法查明這一問題我們必須給予高度的重視，這是解決涉外糾紛的前提和基礎。

一、“一帶一路”背景下的法律查明問題

法律沖突是我們在涉外民商事糾紛中一定會面對的問題，由于各國國情差異較大，制定的法律不盡相同，對于同一民事法律關系，就會發生法律適用上的沖突。在“一帶一路”的倡議背景下，我們與周邊國家的貿易往來勢必越來越頻繁，經濟的繁榮必定伴隨著各種糾紛的產生，糾紛的解決就必然涉及到法律沖突和法律適用。解決法律沖突的方式就是設置沖突規范，明確各類涉外民事法律關系應該由哪個國家的法律進行調整。確定了適用哪個國家的法律之后，就要解決外國法查明這一問題。外國法查明是解決涉外民商事糾紛的重要環節，一國的法院以及仲裁機構，在處理涉外民商事糾紛時，由于法官不可能知曉全部國家的法律，所以必須有合理的渠道來查明應該適用的外國法，由于我們國家不承認國際私法上的轉致和反致，我們這里所說的外國法查明主要是針對實體法而言;而從查明的主體來看，外國法查明的主導權掌握在法官手里，當事人并沒有決定權。當事人可以在合同中約定法律適用，只要沒有違反強行法的規定，法院在審判過程中就可以遵照合同約定的法律進行裁判，并且要求當事人提供所選擇適用的法律。這一立法的意圖在于徹底消除過去法官承擔外國法查明的責任，減輕法官的負擔;另一方面，充分體現了現代國際私法對當事人意思自治的尊重，符合當前國際私法發展的趨勢。如何查明外國法，這是法官和當事人所要面臨的問題，法律并沒有明確規定外國法查明的方法和途徑。“一帶一路”倡議涵蓋了民商事的大多數領域，爭議會更多而且更加復雜，在解決法律沖突的過程中，需要查明的外國法的數量以及專業性將大大增加，不僅僅局限于貿易法、海商法等傳統領域，更多的問題將出現在合同法、侵權法、知識產權法的領域之內。在司法程序中，法律適用的標準不能由外國法律來決定。法官可以通過多種方式來查明外國法，只有用盡合理方法無法查明外國法的情況下，才能排除應當適用的外國法，適用中國法來進行裁判。在判決的時候，法院必須說明外國法的準確內容以及來源。這就對法官或者仲裁員提出了更高的要求，法院對于外國法的查明，應當積極向法學界的專家學者學習，有效運用各種外國法查明的方法。

二、“一帶一路”的新形勢下解決外國法查明問題的方法

在我們國家，效率與公平是發展中常常要考慮的兩個因素，效率優先，兼顧公平是很長一段時間我們發展的主旋律，在法治建設的過程中，也存在效率和公平的取舍問題。作為司法機關，法院在案件審理過程中必須要做到公平公正，這是社會主義法治的要求，但是法官人數有限，案件數量與日俱增，這也是不得不面對的現實問題，如何在保證公平的前提下盡量提高效率，如何更好更快的解決各種涉外民商事案件也是我們需要考慮的問題。(一)堅持走中國特色社會主義法治道路?！耙粠б宦贰背h的推進，要在中國特色社會主義法治的框架中運行，對于外國法的查明，我們既要實事求是，準確的解釋外國法的內容，又要合乎我們的國情，正確的適用法律。這也是提高我國司法公信力的一個良好契機，借助與沿線國家簽訂各種投資協定，在實踐中體現我國法治建設的進步。堅持從中國的現實出發，以中國的國情作為出發點，圍繞社會主義法治建設的理論和實踐。結合我們現有的司法制度，拓寬外國法查明的途徑，充分發揮社會主義集中力量辦事的優越性，更快更好的實現外國法查明，同時緊跟時代潮流，結合先進技術實現新時代背景下的外國法查明新方式、新途徑。(二)尊重當事人意思自治。尊重當事人意思自治是提高外國法查明問題解決效率的重要方式，民商事法律關系的雙方當事人都是平等主體，賦予他們選擇解決糾紛的法律的權利是切實可行的。既然法院在查明外國法方面存在現實困難，而當事人卻可以更加積極主動的進行外國法查明。在“一帶一路”的背景之下，我們應該逐漸強調當事人的外國法查明責任，將法院的查明責任逐步轉移到當事人一方，法院發揮監督職責，減輕法院的負擔，提高糾紛解決的效率。外國法查明責任的分配，也是評價外國法查明制度合理與否的標準，法律的正義價值、司法資源的合理使用、當事人的參與度，這都是外國法查明過程中需要考慮到的因素，如何在三者之間找到一種平衡，同時兼顧公平價值和效率價值，也是我們構建合理的外國法查明制度的著力點。(三)法院應主動解決法律適用的沖突。在涉外民商事糾紛中，不是所有案件都可以適用當事人意思自治來選擇法律適用，涉及國家經濟型利益以及當事人中重大利益的事項，仍然需要法院承擔外國法查明的責任。涉外民事和商事糾紛中的法院，是行使司法權的代表國家公權力干預私益糾紛的利益再分配過程，確定適用法律是妥善處理涉外民事和商事糾紛的依據。正因為法院代表了國家公權力，對于適用法律的確定就需要慎之又慎，不僅要正確選擇要適用的法律，還要依據該法律對案件進行公正的審判，這對于司法公信力的提升尤為重要。

三、結語

外國法查明制度對于我們國家“一帶一路”倡議具有重要意義，多種方式共同推進外國法查明制度的完善，有利于打造公平的商業環境，使得國內外的公司、自然人都有信心參與到“一帶一路”的偉大建設中來，以各方都接受的方式適用法律，更好更準確的查明外國法，提高糾紛解決的效率。

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作者:劉富平 單位:青島大學